图书介绍

  • 书  名:民法学入门:民法总则讲义·序论(第2版增订本)

  • 作  者:〔日〕河上正二 著 〔日〕王冷然 郭延辉 译
  • I S B N :978-7-301-30154-8
  • 出 版 社:北京大学出版社
  • 出版日期:2019-08-01
  • 开  本:32开
  • 字  数:千字
  • 页  码:
  • 定  价:¥58.00
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内容简介

本书不仅是民法学习的入门读物,还是理解民法体系的导航灯,故而本书的书名不是“民法入门”,而是“民法学入门”。

本书最大的特色是采取案例分析的方法分析民法上的重要问题,如民事责任的认定,权利滥用、诚实信用等基本原则的实际应用,民法典的形成,民法解释论,民法与宪法的关系等。全书对这些极其抽象化的理论问题娓娓道来,不仅有助于初学民法的人建立起民法的基本理念,还有助于学过民法的人重新领会民法学的奥妙。

作者简介

作者简介

〔日〕河上正二,日本民法学者,师从日本著名民法学者星野英一先生。1982年,于东京大学大学院法学政治学研究科取得法学博士学位。1982-1993年,任千叶大学法经学部助教授,东北大学法学部助教授。1993-2008年,任东北大学法学部、东北大学大学院法学研究科教授。2008-2017年,任东京大学法学部、东京大学大学院法学政治学研究科教授。2017年至今,任青山学院大学法务研究科教授。2011年9月至2017年8月,任日本内阁府消费者委员会委员长。

主要著作:《約款規制の法理》《民法トライアル教室》(合著)、《歴史の中の民法―ローマ法との対話》(译著)、《民法総則講義》《物権法講義》《担保物権法講義》。

 

 

目录

 

1   民法的意义与功能

邻居间之诉讼案件\[津地裁昭和58(1983)225日判决\]

1.在阅读判决之前

2.事故的经过

3.问题之所在(合同责任与侵权责任)

4.关于合同责任

5.关于“侵权责任”

6.处理纠纷的方法

7.判决之后

8.法化与日本人的法意识

 

2   民法上“权利”的含义

宇奈月温泉案件\[大审院昭和10(1935)105日判决\]

1.在阅读判决之前

2.案件的经过

3.问题之所在与裁判所的判断

4.“权利滥用”的含义

5.权利滥用的善后处理

6.权利的形式与实质

 

3   作为“人之法”的民法

阪神电铁案件\[大审院昭和7(1932)106日判决\]

1.在阅读判决之前

2.案件的经过

3.问题之所在与裁判所的判断

4.判决之后

5.今日法秩序上的“人”与“人之法”

 

4   民法上的权利的实现与“公序良俗”

陪酒女预借工资案件[最高裁昭和30(1955)107日判决]

5   支配民法的“诚信原则”

公寓分售合同谈判破裂案件[最高裁昭和59(1984)918日判决]

6   罗马法的继受与日本《民法》

附条件解放奴隶遗嘱案件[古罗马时代(具体年代不详)]

7   民法规范的成本与收益(法的经济分析)

提供搬家补偿费强化“正当理由”的案件[最高裁昭和38(1963)31日判决]

8   民法上的一般法、特别法及法的解释

请求返还超出限定利率部分的利息案件[最高裁(大法庭)昭和43(1968)1113日判决]

9   民法所体现出的宪法价值

自卫官合祀案件[最高裁(大法庭)昭和63(1988)61日判决]

10   现代社会上的民法

老龄化、高度信息化、国际化、民法(债权法)修改

11章补讲——问题的展开

 1案件   错误与瑕疵担保责任

请求返还买卖价款等的案件[大阪地裁昭和56(1981)921日判决]

 2案件   无权代理人与其他人共同继承本人的情形

请求返还贷款案件[最高裁(第一小)平成5(1993)121日判决]

3案件   占有改定与善意取得

确认动产所有权与请求交还该动产的上告案件[最高裁(第一小)昭和35(1960)211日判决]

4案件   不动产交易上当事人的意思、责任和信赖

请求注销所有权转移登记的登记手续案件[最高裁(第一小)平成18(2006)223日判决]

5案件   在不动产交易上从背信的恶意人处取得该不动产者(转得人)

请求确认公用道路等案件[最高裁(第三小)平成8(1996)1029日判决]

6案件   提款卡的盗用和对债权的准占有人的清偿

请求返还存款案件[最高裁(第三小)平成15(2003)48日判决]

7案件   当事人间的公平与过失相抵的类推适用

请求损害赔偿案件[最高裁(第三小)平成8(1996)1029日判决]

8案件   关于产品责任

请求损害赔偿案件[大阪地裁平成6(1994)329日判决]

9案件   癌症的告知

请求损害赔偿案件[最高裁(第三小)平成7(1995)425日判决]

10案件   不贞行为与来自配偶的精神损害赔偿请求

请求损害赔偿案件[最高裁(第三小)平成8(1996)326日判决]

11案件   来自有责配偶的离婚请求与破裂主义离婚

请求离婚案件[最高裁(大法庭)昭和62(1987)92

判决]

12案件   幼儿的交还与请求人身保护

请求人身保护案件[最高裁(第三小)昭和49(1974)226日判决]

13案件   非婚生子女的继承份额(1)

就驳回控告遗产分割审判的决定的特别控告案件[最高裁(大法庭)平成7(1995)75日决定]

13案件   非婚生子女的继承份额(2)

就驳回控告遗产分配审判的决定的特别抗告案件[最高裁(大法庭)平成25(2013)94日决定]

 

      民法的印象  写给开始从事民法解释学的人

主题词索引

译后记

 

书摘

 

中文版序

我的《民法学入门》一书被翻译成中文版,有机会与中文圈内的读者见面,心中甚感喜悦。日本《民法》是在120年前首次得以制定,在最近就债权法部分进行了很大的修改,但作为民法的基础性理解并没有大的改变。可以说,日本的民法立足于120年的经验,慢慢得到成长。不用说,现在中国的民事法秩序也发生了很大的变化,听说革新性的民法典正在编纂。要理解无论是在思想上还是在文化上都有很大不同的、构建日本社会基本民事法秩序的法规范和法律思考的应有方法,绝不是一件容易的事情。但是,我想能以较易接近的方式,将本书提供给中国读者,这对于加深中日间的相互理解也是极其有意义的一件事。

本书虽然是以我在供职的两所日本大学(东北大学、东京大学)法学部的教育实践中所创建的教材为基础写成,但是包含了研究生水平的内容,或许不少地方很难理解。不过,本书不仅谈法学,还有意考虑到法学与社会学、历史学、经济学等社会科学诸领域在学术上的关联,可以期待通过本书来唤起各个领域学者的关注。

  不能否认,本书里的日语表达,不单是专业用语,还有古老的用语等,有很多即使对于日本的学生来说,要读取其微妙的差别,也是很困难的。因此,可以推想得到,要正确地理解本书的内容,并将其翻译成其他语言,是非常艰难的工作。并且,对于地域不同、文化背景不同的人来说,想要正确地把握一些概念和表述所要传达的意思更加困难。再加上,正因为同属于汉字圈,不能无视因未注意概念之间的差异而产生误解之风险的存在。当然,在相互交流上不能害怕产生误解,而应该认识到这是与翻译工作一直纠缠在一起的风险。本书的翻译出自日语能力非常优秀的两位学者——郭延辉先生和王冷然教授(日本南山大学)的共同合作。郭延辉先生最先将本书的第1章至第10章作了初译,王冷然教授为了方便中国读者的阅读,对该译文作了逐一的探讨研究,不仅进行了修改,还作了许多译者注释和解说,在此之上,又翻译了补讲部分的判例和裁判例。尤其是王冷然教授,不仅多次聆听了成为本书雏形的我在东北大学所担任的“民事法入门”的讲课,而且拥有在自己任教的大学里使用本书进行讲课的实践经验,关于本书的内容,她一边留意于特别是对于中国读者来说较难理解的部分,一边进行翻译。得助于王教授,原著里我自身的错误也得到了很多的指正。对于两位的翻译,从心里致以谢意!

祈愿本书能对中日两国民事法学的相互理解有所贡献。

日本青山学院大学教授   河上正二

 20191

 

2版增订本序

本书第2版于20093月出版后已历时5年。这期间,对于日本来说,经历了极其严酷和急剧的变化。尤其是20113月发生的东日本大震灾,夺走了众多尊贵的生命,给日本带来了前所未有的损害。3年过去后的现在,受害状况还在持续,修复、重建的道路还很漫长。

有幸的是,超出笔者的预想,本书得到许多人的使用。本书还被用于市民的法教育,并得到很多温暖的鼓励之语。本来,应该花一些时间对内容进行全面的重新审视,但在社会发生大变化之际,对现在的笔者来说,没有多少富余的时间,所以请允许借增加印刷之际,对第2版之后挂念的几处予以修改,作为第2版增订本。增订本所作的较大修改在“第10章”和“补讲”部分,具体包括:第一,在修改有关老龄化数据的同时增加了阐述;第二,新增加了第10章第4节,介绍了民法(债权法)的修改动向;第三,在“补讲”部分追加了关于非婚生子女的继承份额的最高裁判所大法庭的违宪决定。另外,在整体上,对本书引用的文献重新作了调整,以便读者能够更容易查到。除此之外,对一些表述也进行了修改。

在这次增补之际,同前几次一样,得到了日本评论社的中野芳明先生的大力支持,在此表示感谢。

 

河上正二

20143

 

2版序

本书于200410月作为民法总则讲义的序论部分出版后,经历了以民法的现代语化为主的若干法律修改,因此,有必要对其进行一定的订正、补充。并且,在大学里,将本书用于入门讲义和研讨材料等的老师们,也有很多人提出了能否再追加一些用作素材的具体的裁判案例的建议。因此,在对本书进行最小的必要修改的同时,作为补讲,又附加了将会引起读者兴趣的著名判决、决定作为素材的一章,以此内容作为本书的第2版。希望这样可以加深读者的印象,能够使读者更充分地体会到民法学的真谛。如果能将本书与拙著《民法总则讲义》(日本评论社出版)一起使用的话,笔者将深感荣幸。

另外,与第1版一样,在本次修改之际,得到了日本评论社中野芳明先生的大力支持。并且,在校样校正阶段,熊谷士郎老师\[金泽大学(现在青山学院大学)\]和深泽泰弘老师(岩手大学)对本书进行了通读,并提出了宝贵的意见。在此一并表示感谢。

河上正二

20093

初版序

 

本书以笔者供职东北大学法学部讲授的民法总则序论部分(民事法入门)的讲义稿为基础,主要是为法学部或法学研究生院非法学专业的新生——开始学习民法课程的“年轻的优士丁尼”们而写的。实际上,讲课是通过预先将裁判例资料发给学生,利用移动麦克和学生们在课堂上进行应答的方式进行的。

20044月设立的“法学研究生院”,从其准备阶段开始就成了全国范围的法学部改革的导火线,引起了关于大学法学教育应有状态的各种各样的讨论。虽然讨论本身是大受欢迎的,但却让人觉得在渐渐迷失方向。并且,随处可见的甚或歇斯底里的对历来法学教育的批判和对法律人士素质低下的慨叹,虽说可以为改革带来推动力,但或许有些过于异常。以笔者的见闻为限,近来法学部的教育在考虑实务的同时,正在为培养学生们的认真研究问题的能力、进行基础性分析的能力,以及为得出一定结论而展开逻辑性讨论的能力而进行各种各样的努力。尽管还有很多应予改善的地方,但作为培养优秀人才的教育体制,现在的法学部教育已经达到了相当高的水平,至少很多从事实体法教育的法学教师以此为目标已做出了不断的努力,因此,(除针对部分例外的批判外)对法学教育现状的批评可以说是完全离题的。对之前的实体法教育进行的批判,一边关注着司法制度改革审议会意见书和法学研究生院的设置标准;一边着眼于“与实务相结合”“双方向的少数人教育”等功能性教育(若不考虑附加了若干实务的技术性部分这一点),这不但与之前法学部和研究生院的“专题研讨课”(seminar)等所采取的教育方法和教育内容没有多大的差别,而且若将人力和时间等因素考虑在内,甚至还有部分倒退的一面。这让人觉得,与实体法教育无缘的人们,可能会对法学部的实体法教育和研究型法学教师抱有很大的误解,抑或在大众化的大学法学教育中,可能也混入了不太好的法学教育。不幸的是,未能接触优秀法学教育的人或只依赖补习学校的教育而没有好好对大学教育进行过考虑的人,对此又进行了过度宣传。正因为希望耗费了巨大精力的本次改革活动能够给日本法学部的研究工作、教育环境带来哪怕些许的改善,所以无论如何都要避免犯磨瑕损玉的错误。

尽管如此,作为法学研究生院的教育内容,其所要求的事项里存在着对一定方向的内容倾注完全没有必要的力量之处,所以不能否认在培养基础性学力这一点上,无论是对学生还是对教师来说,都有一种强人所难的感觉。新的法学研究生院的学生们恐怕会被要求,在拼命进行自习的同时,还要跟上课程。若没有相当能力,可能很难自行消化全部课程。正因如此,制度上很可能获得教养课地位的“法学部”的专业教育和法学研究生院非法学专业新生课程中的基础教育所发挥的作用是极其重大的。本来,将核心放在判例法上的国家的美国型法学院的法律人才培养和大陆法系的法律人才培养体系,在所要求的资质与知识的偏向上当然是有差异的,学习掌握被当作“法”的内容的过程也是不一样的。如果对通过实务与法学的适当分工来实现法律的健全发展缺乏认真考虑,可能连形成法律人才培养基础的部分都面临瓦解的危险,这绝不是笔者一个人的担心吧!

法与法学的发展教给了我们很多东西。在罗马法迎来黄金时期的古典期,帕比尼安、保罗、乌尔比安这些伟大的法学者们,在“方式书诉讼”(iudicium per formulas)的一定制约下,瞄准“正义”,力求以权利义务分配的形式来实现概念的精细化,倾注了令人难以置信的努力。但是,当罗马帝国的版图扩大,需要更多的法务官吏时,探索出了新的诉讼形态。未熟习法学的“法律家”到处实施即席裁判,在利用仅有的办案指南和实务上的直觉来摸索稳妥的结果;运用含糊的专业用语来随意处理问题的同时,也将古典期的法破坏殆尽的情况是很有名的。这样,虽然法律工作者的人数增加了,但对“何为正确的”能够从正面进行逻辑性阐述的人却急剧减少,按照自己的方式引用过去的“权威书”,随意进行推论或讨论的情况层出不穷,但水准却急剧降低。对于尊重古典期的严密而精致的思考的人们来讲,这种法的变化就是粗劣的、胡乱的“法的衰退”,他们将这种状态比作拉丁语向罗曼斯语的变化,称其为“法的卑俗化”。虽然对其有不同的评价,极具讽刺意味的是,在所谓的“卑俗法”隆盛之前,2世纪时痴迷于法的最高水准的人才最终背离了法而转向天上的理论,使“神学思想”遍地开花。优士丁尼为这种法的混乱画上了休止符,在恢复黄金时期的法的同时,为了使法符合时代的要求,其即位后立即开始编纂《罗马法大全》。以当时的法务长官特里伯尼安纽斯为中心的委员会经过了3年的艰苦努力,将作为教科书的《法学提要》和主要来自古典时期的权威书籍摘要《学说汇纂》,以及新旧敕法集总结在一起,于534年完成《罗马法大全》。对当时的一般法律专家来讲,这似乎还是有些过于庞大,各地为此制作了《罗马法大全》摘要版。这样,法学进入了很长的“睡眠期”。众所周知,《罗马法大全》成了“诺亚方舟”,它穿越长期的黑暗时代,于12世纪在波伦亚大放异彩。优秀的年轻人从欧洲各地汇集到波伦亚,作为现在的大学法学部雏形的波伦亚法学校诞生了。当时最聪明的人才再一次接触到了作为“书写的理性”的罗马法的精髓。基于充满热情的各种研究而进行的大量的注释,最终通过从神学解放出来的近代自然法思想和启蒙主义理性的过滤器,结出了《法国民法典》之果实;通过潘德克顿法学精致的学术性,创造出了像《德国民法典》这样的具有代表性的近代成文法典。之后,日本于明治时期从中学到了“法”为何物。

“西塞罗的事情就听由西塞罗处理。”我们没有必要赞赏那些热衷于理论研究的古代法学者们,也不必同情远离了成为“卑俗法”而使法律学衰退了的神学者们。之所以如此说,是因为社会需要很多真正优秀的具备法律素养的人才,为此就要不断努力地进行必要的工作和改良。不过,这需要时间,也不能忘记其中看似无用的工作,保持持续的紧张感也是必要的。因为学问里包含着种种要素, 我们深知,热衷于根本不会发生的设例和吹毛求疵的解释论,以及为厘清概念的界限而长年累月地埋头于鱼龙混杂、堆积如山的文献,这样的工作最终会获得巨大的学术价值和副产物,并且丰富的法学研究将会给法学教育提供坚实的基础,这将成为培养优秀法律人才的素材。

对逐渐成长的法律专业人才来讲也是一样。真正优秀的法律专业人才绝不是可速成的,而是在优秀的指导者和朋友之中,在自由的学习、思考和辩论的环境下,像植物生长一样慢慢成长起来的。培养其对人与对社会具有的深邃的洞察力,无论遇到什么样的新问题,都能够以正确的态度进行处理,找到适当的解决办法,这样的基础性能力绝非易事。在法实务中,不光要有法律知识,若不调动起可称为综合性的“人之能力”,是难以期待妥当处理解决问题的。

诚然,在法学教育中,关注实务是重要的,亦可从中期待法学的新发展。从这一意义上讲,与实务的结合、协作应当是大受欢迎的。

在将法学研究生院作为培养法律专业人才的专门地方的情况下就更是如此。另外,法并不只是“裁判规范”,还是人们日常的“行为规范”“社会规范”。撇开实务,在作为理论体系和学术整体的“法学”中,试着对问题进行定位,对一定的概念和观念的根本性意义、相互关系、历史变迁进行研究梳理,养成对现状进行批判思维的能力,以及与任何事情相比,培养自己去思考何为“正确的”能力,这些对于培养健全的社会人来说,无疑同样都是重要的工作。作为实体法科目教育的使命,不得不将重心首先放在一边对实体法的意义、内容予以明确,使其很好地理解制度宗旨;一边锻炼其运用的方法和操作能力;同时有必要考虑实务性的要求。但是,法学教育的课题并未到此为止,若不能很好地理解其背后的价值对立、人际关系和给社会整体带来的影响等,不具备有时能够从“外部”对法进行多角度观察的思考能力,是无法期待法律的健康发展和培育健全的法律专业人士的。也正因为如此,本书斗胆地将民法标榜为“人之学问”,将书名称作“民法学入门”。

笔者作为不断地被不分青红皂白地批评为“现在这样的法学教育不行啊”的法学部部长,天天忙于法学研究生院的设立准备工作,在国立大学法人化和大学评估资料的准备中耗费了大量时间,在疲劳困顿的每一天的生活里,在甚至感到了民法学的存亡危机的同时,挤出睡眠的时间,总算为学生们写出了这本书。笔者虽深知本书在内容上还不够成熟,但希望能将作为一门学问的“民法学”的部分魅力传播给读者。

本书的原型是20035月至20043月连续刊登在《法学セミナー》上的《民法总则讲义》(序论部分)。该杂志编辑中野芳明先生最大限度地尊重了笔者的意图和任性,有时给予激励,有时又以超人的忍耐力使拙稿的持续连载成为可能。若没有他的协力,本书的出版是无法得以实现的。另外,东北大学研究生院法学研究科的研究生们,也对本书的出版给予了多方面的帮助。在此一并表示感谢。

在写作过程中,深感本书的内容多来自恩师星野英一先生的教诲。谨以拙著,敬献星野先生。

 

河上正二

200410

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