图书介绍

  • 书  名:刑法公开课

  • 作  者:周光权
  • I S B N :978-7-301-30077-0
  • 出 版 社:北京大学出版社
  • 出版日期:2019-01-01
  • 开  本:32开
  • 字  数:千字
  • 页  码:
  • 定  价:¥59.00
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内容简介

本书的特色是:(1)在解释论上,强调对具体问题的解决必须在刑法学体系性理论中找到位置,平衡好“问题的思考”和“体系的思考”之间的关系,并尽可能展示解释和思考的过程;(2)在刑法基本立场上,主张具有建设性的“行为导向”的刑法观,并积极与结果本位刑法观“对话”,强调发挥刑法的积极一般预防功能;(

作者简介

 周光权,清华大学法学院教授,兼任中国法学会刑法学研究会副秘书长,曾为日本名城大学法学部访问学者(20014月至20022月)。出版《法治视野中的刑法客观主义》等专著;在《中国社会科学》《法学研究》《中国法学》等刊物发表多篇论文。2002年获第七届北京市哲学社会科学优秀成果二等奖;2003年获得中国社会科学院第三届“胡绳青年学术奖”。兼任全国人大法律委员会委员。

目录

 第一讲  客观判断优先的刑法方法论

一、客观判断优先的基本要求

二、客观优先的理论支撑

三、客观构成要件的审查与客观优先

 

第二讲  阶层犯罪论的实务运用

一、实务上为什么需要阶层犯罪论

二、实务上需要哪一种阶层犯罪论

三、实务上如何运用阶层犯罪论

 

第三讲  客观归责论在涉财产犯罪案件中的运用

一、客观归责论的实质是进行规范判断

二、客观归责论的下位判断规则

三、客观归责论在涉财产犯罪案件中的运用

 

第四讲  持续侵害与正当防卫的关系

一、问题的提出

二、持续侵害与特殊防卫权

三、持续侵害与防卫行为明显超过必要限度

四、结语

 

第五讲  正当防卫的司法异化与纠偏思路

一、正当防卫司法认定上的主要误区

二、纠偏思路Ⅰ:正当防卫的理念与司法准则

三、纠偏思路Ⅱ:判断防卫必要性的方法论

 

第六讲  过失犯的判断逻辑——以“超速驾驶案”为例

一、过失犯有不同于故意犯的构成要件

二、传统过失犯论的“客观化”改造

三、结果避免可能性与“超速驾驶案”的处理

四、结语

 

第七讲  偶然防卫与未遂犯

一、对偶然防卫的定性分歧

二、将偶然防卫定性绝对化的思路及其不足

三、偶然防卫应当成立犯罪未遂

四、结论

 

第八讲  犯罪中止的自动性

一、中止自动性的多数说及其不足

二、刑罚的预防目的与中止自动性的规范判断

三、中止自动性规范主观说的展开

四、结语

 

第九讲  支配犯与义务犯的区分——“快播”案定罪理由之探究

一、缓存行为与作为犯

二、提供播放器行为与不作为犯

三、对法院判决理由的评价

四、结论

 

第十讲  毒品犯罪的死刑适用限制

一、死刑适用的限制:一般性讨论

二、限制毒品犯罪死刑的政策思路

三、对毒品犯罪不宜判处死刑的情形

 

第十一讲  援引法定刑的适用——马乐“老鼠仓”案

一、本案的争论焦点

二、本案的抗诉主张符合法理

三、对最高人民法院再审判决的评析

 

第十二讲  金融管控与非法经营罪的界限

一、罪刑法定原则对非法经营罪认定的具体约束

二、实质判断与非法买卖外汇的限制解释

三、体系解释与使用POS机为借记卡持有人套现的定罪

 

第十三讲  非法转让、倒卖土地使用权罪

一、本罪的构成特征

二、本罪认定的特殊问题Ⅰ:股权转让与土地使用权转让、倒卖

三、本罪认定的特殊问题Ⅱ:合作建房与非法转让、倒卖土地使用权

四、土地使用权转让行为得到有关部门认可的,不宜定罪

 

第十四讲  死者的占有与犯罪认定

一、侵占罪说

二、盗窃罪说

三、主讲人的见解:死者“生前占有的有限延续说”

 

第十五讲  财产占有意思与犯罪界限

一、占有意思的特殊意义

二、占有意思特别重要的情形

三、放弃占有的表示与占有意思

 

第十六讲  托盘融资业务与合同诈骗罪的界限

一、问题的提出

二、托盘融资业务的形式与实质

三、托盘融资业务与合同诈骗罪的关系

四、刑法谦抑性与合同诈骗罪的认定

 

第十七讲  职务侵占罪的实务难题

一、职务侵占罪的主体

二、侵占行为:利用职务便利的含义

三、侵占对象

 

第十八  讲制作、销售网络外挂软件的定性——从全国首例制售“黄牛”抢购软件案谈起

一、对全国首例制售“黄牛”抢购软件案判决的评析

二、提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪与其他犯罪的关系

三、延伸思考:规制外挂软件,法律还能够做什么?

 

参考文献

一、著作

二、论文

 

关键字索引

书摘

 客观判断优先对司法活动的基本要求是:

1)客观构成要件比主观构成要件更为重要。客观构成要件的任务是具体描述刑法所要类型化地加以禁止的行为举止,以确定行为的可罚性。任何行为要成立犯罪,就应当和刑法分则罪状描述的典型事实相一致。准确定罪,首先是准确判断犯罪客观要件及其要素,因此,重视客观要素,就是肯定客观构成要件。而正是基于客观构成要件绝对重要的观念,司法上才能将犯罪行为区别于民事侵权和行政违法,进而能够进行违法和有责的判断。因此,要贯彻客观要件比主观要件更为重要的理念,就必须强制性地要求实务上注重收集足以证明犯罪客观事实的证据,一旦事实存疑,就必须作出有利于被告人的处理,而不是先取得口供,通过其证明行为人的主观恶性,然后再去收集其他证据,进行所谓的“先供后证”。

客观要件比主观要件重要的实务要求是:一方面,对于客观上没有法益侵害(危险)的行为,刑法不处罚。行为没有造成法益侵害,就对社会无害;惩罚侵害法益的行为,才能实现刑法目的;惩罚侵害法益的行为,才能防止司法上的惩罚冲动。另一方面,对客观上危害程度较轻的行为,应当在民事领域解决,不应当构成犯罪。

2)必须讲究司法逻辑或判断顺序——先客观后主观、先违法后责任。对行为性质、行为人责任必须分为两个不同层次判断。对犯罪成立与否的判断,是人间最为复杂的思维活动。一个合理的刑法理论,必须能够认识到:①违法和责任的内涵不同。对违法行为性质的判断,是在刑法上表明——此一行为是错误的,不值得其他人学习,在刑法上要绝对禁止;对行为人责任的判断,是指受主观支配的行为才是有害的,也才能谴责个人。②对行为违法性的客观判断,和对行为人责任的判断必须分层次进行。③必须做到客观违法判断在前,主观责任判断在后,确保刑法客观主义得到贯彻。

在刑法观念上,在分析任何刑事案件时,其实都应该首先去考察“这件事情做得怎么样”,再去考虑“行为人主观上有无过错,能不能谴责行为人”。这是分层次判断的思路,也是刑法客观主义的具体运用。在实务上,如果肯定主观优先,总是习惯于从犯罪故意、犯罪意思出发,再去寻找证据来证明犯罪事实,就与证据裁判原则相悖,且容易形成冤假错案。参见陈瑞华:《刑事证据法学》,北京大学出版社2012年版,第31页。但是,在我国司法实务中,主观和客观的关系并不清晰。司法上未满足处罚需要或者出于思维上的便利,有时习惯于从行为的主观推导出客观,导致某些“两可”案件甚至是明显无罪的行为被轻易地确定为犯罪,也使得刑讯逼供屡禁不止。在这里,刑法客观主义给我们的启示是:在处理案件时,不能仅仅对被告人是否有罪作出笼统判断、综合判断,不能靠“被告人一看就不像好人,肯定有罪”这种不可靠的感觉,思维上要有逻辑,有层次,对客观要素、违法要件的判断必须处于绝对优势地位。参见周光权:《刑法方法论与司法逻辑》,载《现代法学》2012年第5期。

3)要斟酌审查传统上某些一直被作为主观要素、责任要素看待的东西,能否提前到客观构成要件环节加以判断。即先确定客观的“结果归属”,再判断故意,从而限定故意犯的成立范围。过去传统理论上按照认识错误尤其是因果关系错误处理的问题,很多都是客观上结果能否“算到”行为人头上的问题,和主观要素无关,如果在客观构成要件判断上就可以先行排除对结果的客观归属的,根本不需要再去确认故意的有无。此外,对过失犯的认定,未必非得迟至有责性阶段才能进行判断,要考虑能否将判断提早到客观构成要件符合性阶段判断。对于过失犯,传统刑法观的思考重心在于,行为人主观上有无违反注意义务从而具有过失责任。现代客观主义刑法观需要考虑在客观上行为是否违反行为规范,进而制造和实现某种危险。如果行为带来的危险是被允许的,结果就不能“算到”行为人头上,也就不需要进一步考虑有无责任过失的问题,从而大幅度限制过失犯的定罪范围。

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